--《反壟斷法》讀后小議

2007年8月30日第十屆全國人民代表大會常務(wù)委員會第二十九次會議通過的《中華人民共和國反壟斷法》，盡管專辟一章討論濫用“行政權(quán)力排除、限制競爭”的行政壟斷問題，但對于仍然流行的由于行政審批導(dǎo)致的交易限制和由于高“準(zhǔn)入門檻”帶來的競爭不足卻不置一詞，對“濫用行政權(quán)力”的設(shè)定也僅限于商品經(jīng)營者歧視和地域歧視兩個方面。也就是說，行政壟斷并沒有真正列入反壟斷的范疇，行政與市場的分權(quán)并沒有以法律條文的形式予以保護(hù)。從中我們不難看到，我國《直銷管理條例》對企業(yè)進(jìn)入直銷所設(shè)的高門檻規(guī)定，實際上就形成了直銷行業(yè)競爭的不足。這種情況的出現(xiàn)就是行政壟斷的結(jié)果。

不管哪個行業(yè)，只要有企業(yè)存在，總會有大中小三種類型之分。但是，我國《直銷管理條例》對企業(yè)進(jìn)入直銷設(shè)定的門檻很高，進(jìn)入直銷行業(yè)的企業(yè)只有大型直銷企業(yè)和少部分中型直銷企業(yè)了，大量的中小型直銷企業(yè)在這高門檻下一個個隨之消亡，或轉(zhuǎn)入灰色地帶進(jìn)行違規(guī)經(jīng)營。《中華人民共和國反壟斷法》“總則”第三條規(guī)定的壟斷行為有12項，其中第3項是“具有或者可能具有排除、限制競爭效果的經(jīng)營者集中。”《直銷管理條例》對企業(yè)進(jìn)入直銷行業(yè)的規(guī)定十分嚴(yán)格，在第7條第2款中明確規(guī)定：“實繳注冊資本不低于人民幣8,000萬元”才能申請成為直銷企業(yè)。第29條規(guī)定，保證金的數(shù)額在直銷企業(yè)設(shè)立時為人民幣2,000萬元；直銷企業(yè)運營后，保證金應(yīng)該按月進(jìn)行調(diào)整，其數(shù)額應(yīng)當(dāng)保持在直銷企業(yè)上一個月直銷產(chǎn)品收入的15%的水平，但最高不超過人民幣1億元，最少不低于人民幣2,000萬元。注冊資本加保證金至少要達(dá)1個億。這樣的高門檻，實際上就把中小型直銷企業(yè)擠出了直銷行業(yè)，剩下的就是大型直銷企業(yè)和少部分中型直銷企業(yè)。也就是說，中國直銷市場已形成了“排除、限制競爭效果的經(jīng)營者集中”的局面。而這正是《反壟斷法》所要禁止的現(xiàn)象。

《反壟斷法》第五章“濫用行政權(quán)力排除、限制競爭”中第三十七條指出：“行政機(jī)關(guān)不得濫用行政權(quán)力，制定含有排除、限制競爭內(nèi)容的規(guī)定。”對照這一條款，我們認(rèn)為，中國直銷行業(yè)出現(xiàn)“排除、限制競爭”的情況，是由行政壟斷造成的。雖然我國政府對直銷門檻的設(shè)定并沒有“濫用行政權(quán)力”，但由于政府對這直銷行業(yè)存有一定的偏見，從政治學(xué)的角度去左右這一行業(yè)，這本身就是對行業(yè)的一種權(quán)力壟斷，因此，隨之而來的就是“申請”、“批準(zhǔn)”、“發(fā)牌”等一系列的行政壟斷措施，這怎么能使直銷行業(yè)有充分的競爭呢？由此可見，盡管政府主觀上沒有“濫用行政權(quán)力排除、限制競爭”，但為了社會的穩(wěn)定（這里需要加注的是，放開直銷市場，只要政府引導(dǎo)、服務(wù)、監(jiān)管得當(dāng)，是不會引起所謂的社會動亂的），客觀上使《直銷管理條例》對進(jìn)入直銷行業(yè)的規(guī)定成了“含有排除、限制競爭內(nèi)容的規(guī)定。”在這里，我建議政府對此應(yīng)作必要的修正，這是直銷經(jīng)濟(jì)健康發(fā)展的客觀要求。

行政壟斷導(dǎo)致中國直銷行業(yè)競爭不足，這是當(dāng)前切實需要解決的問題。因為不解決這一問題，必然要導(dǎo)致直銷市場的混亂，加大政府監(jiān)管直銷市場的成本。從目前的情況看，由于中國直銷市場競爭不足，外資直銷企業(yè)已壟斷了中國直銷市場60%－70%左右的份額，大部分中小直銷企業(yè)或轉(zhuǎn)入灰色地帶違規(guī)經(jīng)營，或轉(zhuǎn)入傳統(tǒng)行業(yè)。另一方面這種壟斷也助長了傳銷的發(fā)展，使政府在打傳方面陷入被動，行政執(zhí)法的成本很高。因此，我作為一個直銷經(jīng)濟(jì)理論的研究學(xué)者，在此鄭重建議：從現(xiàn)在起，政府有關(guān)部門應(yīng)該“沉”到直銷市場作一次深入的調(diào)查研究，盡快對《直銷管理條例》中“含有排除、限制競爭內(nèi)容的規(guī)定”作認(rèn)真的修改，以確保我國直銷行業(yè)有一個充分的競爭環(huán)境，促進(jìn)中國直銷行業(yè)的發(fā)展真正做到健康、有序、穩(wěn)定。