★ 事件簡覽 ★

　　1. 2017年11月15日，葛南山從美樂家公司離職。

　　2. 2018年1月，葛南山加入嘉康利（中國）公司，任公司總裁。

　　3. 2018年1月，美樂家母公司與美樂家（中國）公司在美國提起訴訟，要求葛南山賠償并申請禁令。

　　4. 2018年3月20日，葛南山向上海市勞動人事爭議仲裁委員會申請仲裁，要求確認自己無需履行競業(yè)限制義務(wù)。

　　5. 2018年5月10日，上海市勞動人事爭議仲裁委員會以葛南山的申請不屬于該委員會處理范圍為由，裁決撤銷仲裁案件。

　　6. 2018年6月26日，葛南山向上海市靜安區(qū)人民法院提起民事訴訟，要求（1）確認葛南山無需履行競業(yè)限制業(yè)務(wù)；（2）解除競業(yè)協(xié)議中的競業(yè)限制約定。

　　7. 2018年8月14日，上海市靜安區(qū)人民法院作出一審判決，對葛南山的訴訟請求不予支持。

　　8. 葛南山向上海市第二中級人民法院提起上訴。

　　9. 2019年3月29日，上海市第二中級人民法院作出二審裁決：維持原判，駁回葛南山上訴。此判決為終審判決。

 

 

　　2017年11月，就在中國公司總部位于上海的美資直銷企業(yè)美樂家(中國)公司市場業(yè)績蒸蒸日上之時，其中國區(qū)總經(jīng)理葛南山卻突然離職。兩個月后的2018年1月初，葛南山低調(diào)加盟總部位于北京的另一家美資直銷企業(yè)——嘉康利(中國)日用品有限公司，出任該公司的中國區(qū)總裁。

　　對于葛南山的選擇，一時讓業(yè)界愕然。就在葛南山離職約一個月后，葛南山在與美樂家公司監(jiān)事Jerry Felton間的溝通中，說出了自己離職的原因。 “2017年12月，我意外收到了Felton先生的信息，讓我給他回電話。我打電話給Felton先生時，他說他聽到了一些傳言，說我決定接受嘉康利的雇傭邀請，并且詢問我是否打算到嘉康利就職。我坦率地回復(fù)稱，我無法保證在有好機會時我能拒絕任何工作。”

　　更好的職業(yè)選擇，最終讓葛南山離開了服務(wù)7年的美樂家（中國）公司而入職嘉康利（中國）公司。

　　而葛南山的跳槽，也引發(fā)了他與美樂家（中國）公司之間的一場時長將近兩年的勞務(wù)糾紛官司。

　　2019年3月29日，上海市第二中級人民法院終審判決：維持一審原判，美樂家（中國）公司勝訴，對葛南山的訴訟請求，均不予支持。

 

　　入職

　　2011年4月13日，時年剛滿39歲的香港居民葛南山入職美樂家（中國）公司，出任美樂家（中國）公司總經(jīng)理辦公室市場拓展副總經(jīng)理，約定勞動合同期限為2011年4月13日至2016年4月12日（編者注：看來美樂家高管的勞動合同是5年一個任期）。

　　由于葛南山的職務(wù)屬于公司管理要職，為此美樂家（中國）公司還與葛南山另外簽訂了一份《競業(yè)限制協(xié)議》，明確葛南山系公司“骨干員工”，可以接觸保密、專有和其他信息，具有危害公司合法商業(yè)權(quán)益的獨特能力。

　　在這份《競業(yè)限制協(xié)議》中，美樂家（中國）公司約定：

　　1、支付禁止競爭補償金：“為保護用人單位合法商業(yè)權(quán)益，用人單位在限制期內(nèi)，應(yīng)每月向員工提供按月支付禁止競爭補償金，員工應(yīng)自行承擔禁止競爭補償金的所有個人所得稅。”

　　2、公司有權(quán)選擇是否要求員工在限制期內(nèi)履行禁止競爭義務(wù)：“如果合同終止或到期，用人單位有權(quán)選擇是否要求員工在限制期內(nèi)履行禁止競爭義務(wù)。如果用人單位選擇不要求員工在限制期履行禁止競爭義務(wù)，用人單位不支付上述禁止競爭經(jīng)濟補償金……限制期一詞應(yīng)指從本協(xié)議生效之日起，到員工與公司的整個聘用期，以及終止日期之后的十八個月的時間段……”

　　3、明確同業(yè)競爭范圍與對象：“直接競爭一詞應(yīng)視為包括受雇于公司、企業(yè)、合作方、實體或個人或參與其特定業(yè)務(wù)，而這些機構(gòu)或個人從事任何適用法律、法規(guī)或機構(gòu)或直銷協(xié)會定義的直銷或傳銷活動（編者注：一向?qū)ν庑�稱自己并非直銷公司的美樂家，居然把“傳銷活動”也列為同業(yè)競爭，真是令編者大跌眼鏡），生產(chǎn)、包裝、銷售、營銷、分銷或以其他方式讓公眾消費個人護理品、家居護理品、化妝品、非處方藥、食品或營養(yǎng)產(chǎn)品，包括但不限于安利、安達高、捷星、如新、康寶萊、Maxinternational、嘉康利、自在生活、大溪地諾麗、優(yōu)莎娜、贊果、慕麗達、玫琳凱、愛家和雅芳等。（編者注：列出的企業(yè)全是美資直銷公司，看來這一企業(yè)名單是美樂家美國公司所列，其中安利系的企業(yè)被列為第一競爭者）。

　　首期勞動合同結(jié)束后的2016年4月13日，美樂家（中國）公司與葛南山再次簽訂了《勞動合同續(xù)簽協(xié)議》，續(xù)簽勞動合同期限至2019年12月31日。（編者注：與第一份5年任期的勞動合同相比，第二份勞動合同延長了8個多月，不知道是不是美樂家（中國）把5年任期改為了以自然年來計算。）

　　因為葛南山是香港特別行政區(qū)居民，為此美樂家（中國）公司還為葛南山辦理了有效期為2011年7月22日至2019年12月31日的《臺港澳人員就業(yè)證》。

 

　　離職

　　但是讓美樂家（中國）猝不及防的是，續(xù)簽勞動合同一年七個月后的2017年11月15日，葛南山以“個人原因”為由從美樂家（中國）公司離職了。

 

　　葛南山從美樂家（中國）離職的事件，《知識經(jīng)濟》雜志曾做過專門的調(diào)查報道。個中原因非常令人感慨。美樂家（中國）公司及美國母公司很快就了解到葛南山準備出任嘉康利（中國）公司總裁。

　　了解到這一情況的美樂家（中國）公司開始準備在上海向葛南山提起競業(yè)訴訟。

　　就在葛南山離職幾周后，2017年12月，葛南山收到時任美樂家母公司國際副總裁（現(xiàn)為國際總裁）、公司監(jiān)事Jerry Felton先生的信息，讓葛南山給其回電話。在電話中，Jerry Felton向葛南山表示，自己聽到了一些傳言，聽說葛南山?jīng)Q定接受嘉康利的雇傭邀請，并且詢問葛南山是否打算到嘉康利就職。葛南山坦率地表示自己無法保證在有好機會時能拒絕任何工作。

　　在電話中，葛南山向Jerry Felton透露了自己正在與嘉康利溝通，但沒有透露更多的其他細節(jié)。在通話快結(jié)束時，Jerry Felton問葛南山是否需要他簽過的競業(yè)禁止與保密協(xié)議副本。由于葛南山有這些副本，因此表示不需要。

　　2018年1月8日，葛南山向美樂家公司高層發(fā)送短信，表明自己的態(tài)度。短信內(nèi)容為：“我希望讓你知道我決定加入嘉康利了，請感到愉快，因為這并不會對美樂家的任何人造成傷害。我并不想或意圖從美樂家挖走人。”

　　同樣是在2018年1月8日，美樂家公司中國地區(qū)負責人與葛南山進行了短信聯(lián)系，詢問葛南山是否有雙方簽署的競業(yè)協(xié)議。但葛南山在后來的法庭答辯中表示，在短信表述里完全看不出美樂家（中國）公司已經(jīng)明確向自己告知需要履行競業(yè)限制義務(wù)。

 

　　糾紛

　　2018年1月，美樂家（中國）公司及美國母公司在美國提起訴訟，要求葛南山賠償并申請執(zhí)行禁令。

　　2018年3月20日，葛南山向上海市勞動人事爭議仲裁委員會申請仲裁，要求確認自己無需履行競業(yè)限制義務(wù)并要求解除《競業(yè)限制協(xié)議》中的競業(yè)限制約定。

　　2018年5月10日，上海市勞動人事爭議仲裁委員會以葛南山的申請不屬于該委員會處理范圍為由，裁決撤銷仲裁案件。

　　2018年5月17日，美樂家（中國）公司向葛南山原工資賬戶支付人民幣317,798.34元，并于當日向葛南山發(fā)函，明確上述款項系2017年11月15日至今（共計6個月）的競業(yè)限制補償金（稅后），同時要求葛南山履行競業(yè)限制義務(wù)。但該款項因葛南山原工資賬戶被注銷而退回。（編者注：葛南山的競業(yè)補償金稅后月平均為52966.39元。與曾作為美樂家（中國）總經(jīng)理的收入相比，內(nèi)資直銷企業(yè)職業(yè)經(jīng)理人應(yīng)該有很強的幸福感吧？）

　　2018年5月28日，葛南山書面回復(fù)美樂家公司，表示未收到任何競業(yè)限制補償金，并拒絕此后美樂家公司的任何付款行為和企圖，同時認為美樂家公司已選擇不要求葛南山履行競業(yè)限制義務(wù)，葛南山已不受競業(yè)限制義務(wù)的約束。

 

　　一審

　　2018年6月26日，葛南山就與美樂家（中國）公司勞動糾紛向上海市靜安區(qū)人民法院提起民事訴訟，要求無需履行競業(yè)限制業(yè)務(wù)并解除與美樂家（中國）公司簽訂的《骨干員工禁止干涉和競爭協(xié)議》中的競業(yè)限制約定。

　　這起勞動糾紛案件的爭議焦點在于：雙方簽訂的競業(yè)限制協(xié)議中約定的競業(yè)限制義務(wù)是否對葛南山生效以及葛南山是否有權(quán)解除競業(yè)限制的約定。

一審法院認為，“競業(yè)限制是用人單位在勞動合同或者保密協(xié)議中，與本單位的高級管理人員、高級技術(shù)人員和其他負有保密義務(wù)的勞動者約定，在勞動合同解除或者終止后的一定期限內(nèi)，不得到與本單位生產(chǎn)或者經(jīng)營同類產(chǎn)品、從事同類業(yè)務(wù)有競爭關(guān)系的其他用人單位任職，也不得自己開業(yè)生產(chǎn)或者經(jīng)營同類產(chǎn)品、從事同類業(yè)務(wù)。”

本案中，葛南山在入職時與美樂家公司簽訂競業(yè)限制協(xié)議，明確約定葛南山系負有保密義務(wù)的骨干員工，應(yīng)在整個聘用期以及聘用終止后的18個月內(nèi)履行競業(yè)限制義務(wù)，同時對競業(yè)限制的內(nèi)容和競爭對手的范圍進行了明確。因此競業(yè)協(xié)議系雙方真實意思表示，內(nèi)容亦不違反法律法規(guī)的強制性規(guī)定，應(yīng)自雙方簽署之日即發(fā)生法律效力，葛南山應(yīng)按約履行競業(yè)限制義務(wù)。

　　葛南山則辯稱自己離職時，美樂家（中國）公司并沒有要求其履行競業(yè)協(xié)議、而且也沒有支付經(jīng)濟補償，因為葛南山認為這是美樂家（中國）公司選擇不要求自己履行競業(yè)限制義務(wù)。

　　根據(jù)相關(guān)司法解釋規(guī)定，當事人在勞動合同或者保密協(xié)議中約定了競業(yè)限制和經(jīng)濟補償，勞動合同解除或者終止后，因用人單位的原因?qū)е氯齻�月未支付經(jīng)濟補償，勞動者請求解除競業(yè)限制約定的，應(yīng)予支持。

　　因此葛南山在辯述中表示：美樂家公司自自己離職至勞動爭議仲裁裁決時，已超過三個月未向自己支付競業(yè)限制經(jīng)濟補償，故競業(yè)限制約定應(yīng)予解除。

　　但一審法院認為：葛南山于2017年11月15日從美樂家公司處離職，2018年1月即加入競業(yè)限制協(xié)議中明確為競爭公司的嘉康利公司，在三個月內(nèi)已違反了競業(yè)限制的約定。美樂家（中國）公司在上述期間雖未支付經(jīng)濟補償，但系因葛南山的違約行為所致，不符合可以解除競業(yè)限制約定的相關(guān)規(guī)定。葛南山要求解除競業(yè)限制協(xié)議中關(guān)于競業(yè)限制約定的訴訟請求，無事實及相關(guān)法律依據(jù)，不予支持。

　　2018年8月14日，上海市靜安區(qū)人民法院作出一審判決：對葛南山的訴訟請求均不予支持。

 

　　二審

　　得知結(jié)果的葛南山不服上海市靜安區(qū)人民法院一審判決，于是向上海市第二中級人民法院提起上訴，但沒有新證據(jù)提交。

　　二審法院認為，葛南山、美樂家（中國）公司對雙方于2011年4月13日簽訂的競業(yè)限制協(xié)議真實性無異議，該協(xié)議內(nèi)容未違反相關(guān)法律規(guī)定，應(yīng)為合法有效，雙方均應(yīng)恪守履行。葛南山對自己簽訂過競業(yè)限制協(xié)議是清楚的，其并無證據(jù)證明其離職時美樂家（中國）公司已明確告知其無需履行競業(yè)限制協(xié)議，故葛南山離職后應(yīng)當履行競業(yè)限制義務(wù)。但葛南山離職不滿兩個月即加入競爭公司工作，屬違約行為。

　　雖美樂家（中國）公司在葛南山離職后未即時支付經(jīng)濟補償金，但相關(guān)司法解釋對用人單位未支付經(jīng)濟補償金亦有明確規(guī)定，葛南山可以根據(jù)相關(guān)規(guī)定行使自己的權(quán)利。葛南山認為美樂家（中國）公司未支付經(jīng)濟補償金即為選擇不要求葛南山履行競業(yè)限制協(xié)議，系其對自己違約行為的開脫，二審法院不予采納。

　　2019年3月29日，上海市第二中級人民法院作出二審判決，也為終審判決：葛南山的上訴請求不能成立，應(yīng)予駁回；一審判決認定事實清楚，適用法律正確，應(yīng)予維持。

 

　　★ 當事雙方主要辯護詞 ★

　　■  葛南山：

　　競業(yè)限制協(xié)議約定，“為保護用人單位合法商業(yè)權(quán)益，用人單位在限制期內(nèi)，應(yīng)每月向員工提供按月支付禁止競爭補償金……如果合同終止或到期，用人單位有權(quán)選擇是否要求員工在限制期內(nèi)履行禁止競爭義務(wù)。如果用人單位選擇不要求員工在限制期履行禁止競爭義務(wù)，用人單位不支付上述禁止競爭經(jīng)濟補償金”。

　　該條款賦予美樂家公司的是一項“選擇權(quán)”而不是“解除權(quán)”。因此，選擇不要求員工履行時需要明示，選擇要求員工履行時也需要明示。

　　無論是在勞動合同解除時，還是在解除之后近兩個月，自己已明確告知美樂家公司將加入嘉康利公司工作時，美樂家公司均未明確向自己告知需要其履行競業(yè)限制義務(wù)。

　　美樂家公司未支付經(jīng)濟補償金的行為也更加準確無誤地表明美樂家公司不要求自己履行限制義務(wù)。如雙方對該格式條款有爭議，也應(yīng)當作出對個人有利的解釋，而對格式條款的提供方美樂家公司作不利的解釋。

　　美樂家公司惡意操縱競業(yè)限制協(xié)議下的選擇權(quán)，應(yīng)承擔不利后果，不應(yīng)得到法院的支持。

 

　　■  美樂家：

　　雙方簽訂的競業(yè)限制協(xié)議是合法有效的，對于條款的理解并無歧義，美樂家公司作為用人單位，有權(quán)做出是否要求其履行競業(yè)限制義務(wù)的選擇，但不管是合同約定還是法律規(guī)定，都沒有對美樂家公司作出這一選擇有形式上的要求，也就是如果葛南山在離職時，美樂家公司沒有明確做出選擇的話，該競業(yè)限制協(xié)議始終有效，應(yīng)該在該競業(yè)限制協(xié)議規(guī)定的離職后十八個月內(nèi)對雙方持續(xù)地產(chǎn)生法律效力。

　　該條款規(guī)定了一個另外的情形，就是如果美樂家公司選擇不要求葛南山履行競業(yè)限制義務(wù)，可以免除美樂家公司支付補償金的義務(wù)。美樂家公司在葛南山離職的時候沒有支付補償金，并不代表美樂家公司未選擇要求葛南山履行該義務(wù)，相反，在葛南山離職以后，美樂家公司的領(lǐng)導(dǎo)管理層多次提醒葛南山，其有競業(yè)限制義務(wù)。

　　根據(jù)中國的法律法規(guī)以及相關(guān)勞動法的規(guī)定，葛南山有充分的權(quán)利、充分的途徑保障其合法權(quán)益，如果美樂家公司在其離職后三個月內(nèi)沒有支付經(jīng)濟補償金，葛南山可以要求解除競業(yè)限制協(xié)議，并且向美樂家公司主張未解除期間的競業(yè)補償金。而葛南山并沒有行使法律賦予的權(quán)利，而是在離職后一個半月就加入了競爭對手公司，違反了雙方的競業(yè)限制協(xié)議，葛南山違約情形是明確的。

　　美樂家公司從未選擇不要求葛南山履行競業(yè)限制義務(wù)，2018年1月8日之前的溝通都是提醒葛南山雙方間存在競業(yè)限制協(xié)議。