淺談特許經營立法與直銷立法

01年中國入關時三年內全面開放特許經營市場承諾后，中國特許經營迎來了快速普及推廣的高速發展，中國開展特許經營企業的數量，從當時的鳳毛麟角發展到現在全球第一，達2000多家，近萬億銷售額，速度增長之快出乎意料。但是，沒有限制規范的發展，也導致了行業發展魚龍混雜，成活率不高，行業管理缺乏規范，加盟陷阱時有發生。 

　　行業的快速發展，要求建立起規范行業發展的法律制度。幾年來,特許經營界對條例的頒布寄予了極大的期盼。 

　　2004年年底，商務部正式頒布了《商業特許經營管理辦法》。一方面,這是為了履行我國加入WTO的承諾，規范外商投資企業進入中國特許經營市場；另一方面, 這是為了規范國內商業特許經營行為，促進商業特許經營健康有序發展。當然，立法的根本原因不是如直銷立法主要是為了償還入關時我們的承諾負債，而是政府確實內在需求推動特許經營事業良性發展，更重要的是特許經營行業本身在我國的快速發展，確實需要有一部相對完善、規范的法規來加以規范與管理，以保證特許經營行業健康快速穩建發展。這種內需力不僅是行業的需要，也是現任政府主管者的需要。所以同時是在入關時的相同承諾，特許經營立法比直銷立法快出臺和更順利出臺也就成了事實。　

　　從2005年2月1日《辦法》正式執行為標志，中國特許經營將開始步入法制化、國際化時代。毫無疑問，中國特許經營市場將成為對外資全面開放的國際化市場，中外特許經營品牌將同臺競技，推動中國特許經營的發展；同時，國際化的中國特許經營市場，也將迅速提升國內特許經營企業的管理水平，促進國內特許經營品牌走出國門，實現中國特許經營真正意義上的國際化。 

　　特許經營法的準時出臺摧生了直銷法的盡快出臺。特許經營與直銷經營都是中國政府在01年加入WTO時所做出的國際承諾----三年開放并立法。市場經濟就是法制經濟，也就是甲、乙雙方的契約經濟。因此遵守入關承諾，本身就是中國市場經濟的體現。　　 

　　直銷立法禁止多層次直銷，將是特許經營行業發展的利好　　 

　　直銷法在經過了多次易稿，不斷的政企博弈中終于浮出了水面。雖然，政府在直銷立法過程中，多方面聽取了企業的聲音，也多次組織相關企業和政府職能部門召開相關立法研討會，但正式出臺的直銷法并沒有如企業與行業所要求的那樣，按國際慣例開放直銷市場。 

　　政府終于在05年9月頒布了兩大條例，在禁止“拉人頭”、“團隊計酬”、“撥出率不高過30%”等嚴苛條例下揭開了合法的面紗。過去數千家運用直銷模式經營的企業，何去何從？一下成了業內的焦點。 

　　要么，轉型傳統經營，可市場倍增性從何而來？ 

　　要么，表面按直銷法執行暗地里不變，打擦邊球。這是那些所謂的原“十家轉型企業”或如新、康寶萊、立新世紀等行業知名企業直銷商公開的回答。在筆者采訪的人數眾多的上述公司直銷商來講，無不如此回答。“如果我想給別人錢，你還能限制我沒有辦法給你”，“你中國直銷法不可能把安利、如新這樣的企業滅掉，我們該怎樣經營還是怎樣經營”，“你中國政府想叫什么我們就叫什么，但我們的實質并不變，經銷商個人利益保證一分錢不會少”等等。難道直銷法真的只能做到“逼良為娼”，別無它用？他們還講了一大堆中國過去、現在以及將來的要“繁榮”必“娼盛”的道理和事實，他們說直銷也會是這樣。真是？！ 

　　不知中國當局立法者聽到這些話時，作何感想？？ 

　　要么，原部份中小直銷公司全部轉入地下，與政府打起游擊戰來�。�！ 

　　要么，轉入特許經營，以保障合法的市場倍增效果。筆者認為這可能是大多想合法經營者必然的選擇，當然，傳統的連鎖經營終端店鋪贏利能力不足，造成連鎖體系原動力乏力也是特許經營必須解決的問題。新的連鎖經營法的頒布，給我們解決這一課題創造了法制環境。 

　　因此，作者個人認為嚴苛的直銷法的出臺，將促進特許經營行業更大的發展，不僅從數量上、總量上，更可從經營模式上，創新的特許經營模式將獲得更大的發展良機。

　　更嚴格信息披露規定——有利特許人真實展示自我形象與風采　　 

　　《商業特許經營管理辦法》最重要的進步，就是特許經營信息披露制度的建立。信息披露制度，也是國際上特許經營立法的最基本方向之一。 

　　信息披露制度之所以會成為特許經營法規的核心，是由特許經營權的價值預期性、價值不確定性、信息的非對稱性、信息決定性及加盟商的公眾性和社會性所決定的。特許經營權的交易價值在很大程度上取決于加盟商對各種信息的掌握程度及在此基礎上所做出的個性判斷，是一種由信息集合形成的經營高科技產品。特許經營的信息披露制度是決定加盟商能否客觀公正認識特許經營權及能否公平合法交易的基礎。信息披露的目的在于防止欺詐、促進公眾的整體利益和促進投資客觀公正分析。信息披露制度以“太陽是最好的殺菌劑”為理論依據，是公平而有效率的特許經營市場秩序最有力的游戲規則保障。 

　　原試行辦法雖然也對信息披露作了規定，但僅有一個列舉性的、原則性的條款。新《辦法》第四章專章對信息披露規定了比較完善的法律法規。 

　�。ㄒ唬┤�面全程的信息披露 

　　全面的信息披露，是指特許人應當充分、真實、準確地向被特許人披露有關特許人和特許經營權的信息，不得作虛假的信息披露。 

　　全面披露可以使被特許人全面地了解特許人及其系統的情況，從而可以更客觀地做出是否投資特許經營的判斷；全程披露可以保證被特許人隨時掌握有關的信息，更好地經營加盟店和防范市場風險。 

　�。ǘ�）獨立公正的財務審計 

　　特許人所作的信息披露，必須包括經會計師事務所審計的特許人的財務報告內容和納稅等基本情況。通過獨立公正的審計報告，可以有效反映特許人及其直營店的收入、支出、盈利及納稅等財務指標，從而保證投資者準確判斷特許人的財務經營狀況及項目的盈利狀況。 

　　要求特許人披露經會計師事務所審計的財務會計報告及納稅情況，看似平常，實則意義重大，經營不善的特許經營將再也不能隨意地“自賣自夸”，特許經營行業夸大盈利的違規現象將得到有效遏制，從而有效杜絕加盟陷阱，大幅度地提高加盟的成功率。 

　�。ㄈ�）虛假信息披露的法定賠償 

　　由于信息披露不充分、提供虛假信息致使被特許人遭受經濟損失的，特許人應當承擔賠償責任。法定賠償制度，促使特許人充分、真實、準確地披露信息，否則將面臨加盟商的索賠。信息披露法定賠償制度的確立，無疑是此次特許經營立法的最大進步。 

　　本次立法從以上三個方面建立了特許經營信息披露的基本制度，從而更好地保證了特許人在信息披露方面更真實可靠，但是，這并非特許經營企業的噩夢，而應當成為規范信息披露的指南，成為特許人向加盟商展示企業風采的重要方式和途徑。即使特許人的經營業績稍遜一籌，但誠信的信息披露，不會對招募加盟商造成負面影響，反而可以更好地保障加盟店的成功率，促進特許人自身的不斷改進與完善，真實展現特許人自我形象現風采，確保特許經營系統的持續穩健發展。 

　　在05年11月開始生效的直銷法，在信息披露方面更是做出了更嚴苛的規定和限制。當然，這也是直銷更龐大的直銷商營銷隊伍和缺乏法定組織管理的特性決定了的，政府要避免直銷亂像，保持政局穩定，也就不惜用重典用嚴苛了。此比，特許信息的披露規定可就合理得多，人性化得多了�！　� 

　　外資準入——構筑中國特許經營國際一體化的世界大同經濟新秩序　　 

　　對外商投資企業進入特許經營行業市場準入限制的取消，并不等于對外商投資企業在中國從事特許經營業務的領域沒有任何限制。為了使外商投資更符合國家的產業發展方向，《辦法》規定，外商投資企業不得以特許經營方式從事《外商投資產業指導目錄》中的禁止類業務�！锻馍掏顿Y產業指導目錄》從1995年頒布后，根據國家經濟發展的狀況，先后于1997年、2002年作了兩次修訂；2004年11月30日又發布了第三次修訂的《外商投資產業指導目錄》。 

　　外商投資企業符合從事特許經營條件的，在開展特許經營前，應向原審批部門提出申請增加“以特許經營方式從事商業活動”的經營范圍，并提交包括信息披露文件、特許經營合同樣本及特許經營操作手冊在內的有關資料。對外商投資企業提出的申請，審批部門應當在收到上述全部申請材料之日起30日內做出批準或者不批準的書面決定�！掇k法》沒有明確該項審查的方式是實質性審查還是程序性審查。對此，商務部商業改革發展司、條法司于2005年1月7日主持召開的新聞通氣會上明確指出：“《辦法》統一適用于在中華人民共和國境內從事商業特許經營行為的企業。外商投資企業從事商業特許經營行為除在程序上有特別規定外，其設立條件、享有的權利和義務、信息披露、廣告宣傳等，均與內資企業保持一致。”因此，應當將審批部門的審批解釋為程序性的審查。顯然，對外商投資企業的申請進行實質性審查也是有困難的，也將違背內外資企業平等的原則。外商投資企業獲得批準并辦理企業登記變更手續后，即可開展特許經營。 

　　《辦法》對外商投資企業以特許經營方式從事商業活動的規定，必將極大地促進外商投資企業特許經營的發展，特別是加快國外知名特許經營品牌進入中國市場的步伐，從而引進先進的特許經營模式和管理經驗，推動中國特許經營市場的發展，推動中國特許經營市場國際化的進程。中國特許經營的國際化，國內外品牌的交流、競爭與融合，將加速、提升中國特許經營的發展步伐和水平，構筑中國特許經營市場國際一體化的世界大同經濟新秩序。 

　　直銷法在中國通過長久的不斷臆測、猜想、博弈，在內外方面也沒有“外資先行”，終于是內外一致，公平競爭。從這兩個特殊行業的開放來看，中國的經濟已正式步入了世界經濟的大家庭，雖然，仍有許多這樣或那樣的不如意，但全球經濟一體化的趨勢，定將是不以任何個人、任何政府的意志為轉移而愈趨統一、愈趨一體�！　� 

　　行業自律與監管——促進中國特許經營行業持續快速健康發展　　 

　　原試行《辦法》雖然規定了國務院商品流通主管部門是全國特許經營的行政主管部門，但其職責僅限于負責起草政策法規和發展規劃，承擔特許經營的管理、指導、規劃、協調職能，沒有包括對特許經營市場進行監管的職責。監管的缺失，導致對特許經營市場進行行政干預的功能弱化，特許經營企業違規經營特別是欺騙加盟商的現象非常嚴重，嚴重損害了廣大投資人的利益，擾亂了特許經營市場的正常秩序�！�

　　《商業特許經營管理辦法》規定：商務部及各級商務主管部門對特許經營活動實施分級監督管理�！掇k法》明確規定了商務主管部門的監督管理職責，這種監管的職責及作用主要體現在以下方面： 

　　一、對特許人簽訂的特許經營合同實行備案管理，加強對特許經營的統計分析和宏觀管理。 

　　二、對外商投資企業以特許經營方式從事商業活動實行審批管理，這也有利于防范假冒國外特許經營品牌的欺詐現象。 

　　三、建立特許人信用檔案，及時公布違規企業名單，防范特許經營的加盟陷阱，特別是具有不良信譽及從事欺詐活動記錄的企業，將喪失從事特許經營的資格。 

　　四、對違反《商業特許經營管理辦法》的行為進行調查與行政處罰，并明確了行政查處的重點，即對不具備特許經營條件違規開展特許經營或者違反信息披露要求的，商務主管部門有權責令改正，并可處以3萬元以下罰款；情節嚴重的將由工商管理部門吊銷營業執照。 

　　特許經營行業監管的加強，對于規范商業特許經營行為，保護當事人的合法權益，促進商業特許經營健康有序發展，將發揮重要在作用。 

　　一個行業的發展需要政府創造優良的環境，更需要行業本身的自律和自我管理，在這一方面，中國連鎖經營協會等行業組織應該扮演更重要的角色。行業組織不僅是政府與企業的橋梁，更應多承擔行業自律與行業發展的重要任務。一個積極的有所作為的行業組織對該行的發展是有著非常重作用的。