中國直銷業兩個條例的司法解讀及重點難點分析

  
　　中國直銷業兩個條例的司法解讀及重點、難點分析

　　□從經營者來說，任何經營活動都要思路放開、眼光放長，把握相關政策和趨勢。在利好的情況下，既要保持清醒，也不要太過于樂觀。在利空的情況下，不要輕易放棄，也不要過于悲觀，要兩者兼而有之。 

　　□政策力圖一開始就把這種大利分擔，把風險分散，所以這是個特殊行業。

　　□由商務部來發放直銷經營許可證考慮的是什么因素？第一是公共安全；第二是社會公共利益；第三才是直銷業的發展需要。

　　□《直銷管理條例》的施行有利多因素：第一，至少把直銷這種經營方式，提到一定的高度來關注。 第二，《直銷管理條例》從技術上界定了直銷的管理方式。

　　□要讓直銷業放開，一定要考慮如何發揮它的真正功能。

　　專家簡介：孫選中，中國政法大學商學院院長、教授，直銷立法過程中參加過諸多重要研討會的參與者。

　　■本報記者 王海坤

　　日前，在中國直銷業的一個權威論壇上，中國直銷立法過程中的重要參與者、中國政法大學商學院院長孫選中就最近直銷業的“兩個條例”做了細致的司法解讀，并針對條例中的重點和難點進行了分析。本報記者對談話錄音整理如下：

　　我想先聲明一點，我的發言僅代表個人觀點，既不代表官方也不代表中國政法大學。主要是從個人的角度，通過自己的觀察和理解，談自己的一些觀點。

　　首先，應從思想上正確認識這兩部條例的出臺，它對我們今后的行動起著約束作用。在中國直銷業立法的前期，媒體、直銷行業圈內人士都或多或少地接觸了大量的信息。應該說，《直銷管理條例》是中國直銷業最關鍵的條例之一。在這部條例的前期制定過程中，相當多的人還是抱著利多的心態。當條例最后成文時，一下又成了一種利空。為什么會出現這種狀態？也是我要談到的話題。從利多突然間轉向利空，從根本上說，還是認識的角度問題。所以，面對這樣一個條例的出臺，我們更多的應該從自身的角度來調整自己的心態。利空抱怨，利好樂觀這樣的兩極分化思想都不可取。無論是利多還是利空都是不平衡的心態。直銷行業人士一定要根據自身實際，從正面來冷靜看待，以便對今后的行動有更準確的定位。

　　下面，我主要講六個問題：

　　把握國際、國內兩大背景

　　任何行為一定要在大背景下做選擇，一定要看清大勢、大背景。這樣可減少盲目和短視行為。從大的背景來看，中國《直銷管理條例》的頒布是符合世界大勢走向的。在當前，我們要看到有兩個符合，即符合世界的大背景和中國的大背景。

　　首先，從世界的大背景看，就是要從國際化、市場化、信息化的角度來看待此次中國《直銷管理條例》的出臺。

　　從國際化的角度看，中國已經與世界接軌，特別是加入ＷＴＯ后，可以說既無國內也無國外市場之分，我們的經營過程已經是一個典型的國際化競爭。目前，很多市場都已開放，包括流通領域，及直銷行業，已無內資外資之分。只要是放開的領域，中國人能做，外國人也能做。這就是說，我們任何的選擇和思考都必須放在國際化的大背景下。目前，包括我們使用的產品都不能單一的鑒定是哪個國家的，因為生產的流水線過程，從原料配置到制作工藝，已是國際化過程。

　　從市場化的角度看，市場化對中國人是一個新鮮的名詞，從１９９２年，中國正式確定要搞市場化，人們才開始逐漸熟悉這一名詞。但從整個中國的發展來看，中國的市場化還要有一個過程。在一定程度上，我們還帶有虛夸的成分。但是我們又已經和國際接軌了，而國際上的許多經營活動又都是按市場化來運作的。所以，從國際背景來看，市場化是必然�？梢哉f，若不是搞市場化，若不是中國加入ＷＴＯ，直銷行業的開放還不能這么快。所以，既然整個世界是個市場化的趨勢，我們的經濟體制也是走有社會主義特色的市場經濟，我們國家也理應與國際接軌走市場化的道路。

　　從信息化的角度看，所謂“信息化”就是借助各種信息化手段。信息化快速發展，加快了國際化和市場化的進程。我們現在也看到，信息渠道越來越多。過去，市場相對封閉，信息存在一定程度的阻隔。而在信息暢通的背景下，大家會獲得相關的資源，市場信息化的過程為每一個人提供了很多機會，同時又降低了行為選擇的風險。

　　在國際化、市場化、信息化的大背景下，直銷是發達國家和地區很普遍、很流行、很受歡迎的一種營銷方式。簡單地說，它是一種與國際接軌的、流通領域的一種經營方式。所以，直銷和國際化也有內在的必然聯系。要想與國際接軌，營銷方式、流通方式就得與國際接軌。直銷在市場經營中確實是眾多經營方式不可比擬的。因為它是消費者和銷售者直接見面的一種營銷方式。我們說營銷方式里有幾種方式，但對影響消費者的營銷方式在社會學里叫直接群體。購買行為可能是由于廣告或別的渠道產生的，但營銷過程中，影響消費者最大的還是直接消費。從這點來說，直銷對購買和交易來說是種很有效的方式。所以從市場發展的角度來看，企業做直銷，消費者選擇直銷是一種必然。另外，從信息化的角度來看，人們現在選擇產品已經不是購買產品的本身，而是通過廣告等各種信息渠道來選擇產品，也就是說，他在購買過程中，花了一些錢來買這些信息。那么，在市場交易中，誰能夠提供更多更直接的市場信息呢？理論上，直銷能提供全面、直接的信息。所以，從國際化、市場化、信息化的角度來說，直銷與整個社會的發展是吻合的。

　　其次，來看看中國的背景。我們得站在客觀的立場，抱著平和的心態，冷靜判斷。中國的整個大背景是追求發展，把經濟建設作為中心任務，這是確定無疑的。但我們要注意，中國所制定的很多政策與方針都是必須與國家領導人的思路相吻合的，一定會建立在基本方針和我們選擇的模式這個基礎上。如果說中國的政策是“穩定發展，改革開放”這八個字。我們不能小看這一方針，它會影響到一系列的方針和政策。另外，對于中國選擇的經濟模式——有中國特色的社會主義市場經濟，有中國特色這一點，是有市場彈性的，只要符合中國的就是可行的。時代已在改變，再用過去的價值觀來看待是不行的，所以企業家必須用企業文化來建設企業。因為在溫飽問題解決后，人們關注的不再是錢，員工關注的是開闊視野和人性關懷，要用感情和事業來留人。

　　從經營者來說，任何經營活動都要思路放開、眼光放長，把握相關政策和趨勢。在利好的情況下，既要保持清醒，也不要太過于樂觀。在利空的情況下，不要輕易放棄，也不要過于悲觀，要兩者兼而有之。

　　直銷業是個高利潤、高風險的行業

　　為什么這個《條例》會引起這么多人關注？也引起這么大爭議？那是因為直銷這個行業的特殊性。從經營的角度來說，在直銷這個行業中，既有贏取更多利益的機會，也存在極大的風險。也就是說風險和利益是對稱的。你能獲取暴利你也會面臨極大的風險，而這種既有大利又有大風險的行業必將會引起人們關注。因為，既有大利也有大風險就說明這個行業存在著某種機會，只是這種風險和利益怎么使它平衡。

　　對于直銷業，既有風險也有暴利，很多人躍躍欲試。但目前的情況還不能過于樂觀，因為在政策選擇和取向方面所采取的對策是要亞于利益機會的，是要分擔經營風險的。這可能和我們前幾年或前十幾年直銷發展的幾起幾落有一定的關系。有人會以為，直銷這種經營方式利益與風險在一定程度上是不對稱的。好像利益被部分人享有，而風險轉嫁給了大部分人。當然，這其中有很多方面的原因，其中，也包括管理、監管方面的原因。正因為有這個歷史過程，在做出選擇的時候應很慎重。實際上，對直銷熱衷的人都希望風險和利益是對稱的。有風險不怕，只要能有機會獲取利益就行。但現在就是在這個問題上，特別是直銷前十幾年的發展來看，利益和風險似乎是脫節的。所以，就使得新條例在怎么控制暴利、如何分擔風險方面做出了新的討論和研究。事實上，當一個國家的市場經濟發展到一定程度時都會出現這種特殊的既有大利又有大風險的領域和產業。而每當這種產業或領域出現的時候，都會引起人們的極大關注。中國已經經歷了很多次這樣的過程，比如證券、期貨、股票市場的出現。所以，這也是國家制定政策時所考慮的，政策力圖一開始就把這種大利分擔，把風險分散，所以這是個特殊行業。

　　中國放開直銷市場的基本思路

　　新出臺的《直銷管理條例》就是在調節人們在社會中的一種關系。在直銷的關系調整中，大家要注意有四個因素：首先是用戶和企業，因為企業和用戶是通過市場直接產生了交易，并且選擇了直銷這種特殊的交易方式。但由于直銷這種經營方式在立法過程中要加入兩個協調因素，一個是市場機制，一個是政府監管。所以，在我看來，雖然直銷是用戶和企業之間的交易關系，但同時與市場機制、政府監管也有關系。那么在這四個因素中如何確定、調整四者之間的關系就要采用市場規則來達成企業和用戶之間的交易關系。政府監管是要在一定程度上去影響、限制市場交易的不良行為。這有個前提，中國的經濟雖然選擇了市場化，但它有很多定語前綴，正是這些定語，你可以不把它當作重點，但在關鍵時候，這種定語就起作用了。所以，我們對直銷這個大風險、大利益的行業做選擇的時候，這些定語就起作用了。因此，完全用國際化的慣例來看直銷，大家就可以很清楚我們出臺的條例是否符合國際化慣例。它是在有中國特色的社會主義經濟背景下做的直銷，是有中國特色的直銷。因此，大家可以注意到，由商務部來發放直銷經營許可證考慮的是什么因素？第一是公共安全；第二是社會公共利益；第三才是直銷業的發展需要。也就是說，在這個條例里，對直銷牌照的發放從政策傾向來看，把國家安全放在了首位，把社會公共利益放在第二位，把直銷業的發展需要放在了第三位。這樣一來，按我們的理解，這個直銷行業已經不成為直銷了。而按理說，對于經營方式，要考慮的應該是這種經營方式是否能產生效益，一種有效的經營方式能夠整合、最大限度地發揮社會資源的價值。既然選擇這種經營方式，就應該把這種經營方式的出發點放在第一位，應該讓市場機制進行資源配置。而目前的這個條例就做出了這個限定，把國家安全放在了首位，把社會公共利益放在第二位，然后才是直銷業的發展。因此，從這個層面來說，正是有些人把它看為利空的原因，所以有所偏差。所以，從大背景來說，我們要冷靜看待，這個立法的政策和思路。在這種背景下，我們要考慮兩點：一個是門檻高；另一個是開放有限。也就是說，這個市場必須是有限度、有節制地開發的，而且是以高門檻、高節制開發來進行注冊和選擇，從價值取向、政策取向來選擇。

　　從調節立法關系的角度看，出現這種條例。理論上，和國家的政策、當前的背景相吻合。但不能接受的是，它似乎和國際背景不同，與國際慣例出現了沖突。這也是中國在當前背景下做出的一種選擇，所以，可能就是這兩者出現了沖突。到底是用國際來評價，還是用中國特色的標準來評價？我個人認為，既不要盲目利多、也不要盲目利空。

　　《直銷管理條例》有利多因素

　　《直銷管理條例》的施行有沒有積極的作用？是否有利多的因素？我認為在這個《條例》里還是有利多因素的。第一，至少把直銷這種經營方式，提到一定的高度來關注。也就是說直銷業在中國未來發展道路上將成為一種重要的經營方式，而且已經引起了中國高層決策者的高度重視。同時，直銷是一種很有效的經營方式，已經引來各方人士出謀劃策，思索中國直銷業未來的發展。中國《直銷管理條例》實施表明，我們已經可以做直銷了。中國直銷市場的放開，也表明我們放開流通領域這一承諾。中國既然選擇加入ＷＴＯ，那ＷＴＯ對我國的改革有很多的沖擊和深化改革的要求，ＷＴＯ對中國是有很多苛刻的條件的，中國既然敢選擇敢進入ＷＴＯ就說明中國與國際接軌的決心還是很大的。因此，我們要逐步放開直銷業，使直銷成為一種在規范經營前提下的經營方式，這一點總比把直銷放在過去不規范，不是高素質的人所從事的行業情況要好。至少在這點上是一種積極的作用，也是一種利好。在我們決策者的意識中，已經認可了直銷這種營銷方式，這一點我認為是很大的利好，也就是說，我們可以直接和高層對話，有了對話的機會就有利于行業的發展。

　　第二，從我個人看來，《直銷管理條例》從技術上界定了直銷的管理方式。特別是直銷員的管理，確定了直銷員的退出機制，不以高額入門費和購買大額產品為門檻。巨額風險出現就意味著巨額的投入。所謂傳銷，許多人進去后就出不來，越走越出不來，他們就會到有關部門吵鬧，結果仍然吵不出什么結果，所以最終選擇社會難以接受的方式。有了退出機制后，我們曾經看到的一幕幕不愿出現的現象就會減少，引導中國的直銷業向更深層次發展。降低了直銷員的風險，就會降低社會風險。

　　目前，中國的直銷有的是非直銷、非經濟領域的。營銷的渠道有多種，直銷也有滲透性，它的經營方式是一對一滲入到每個用戶。直銷很大的特點就是它的互動性。中國真的要隨世界市場化的發展，除了考慮中國特色還要考慮與國際接軌。中國的直銷偏重的是直銷以外的參數，當然，考慮直銷以外的因素，也不是完全不可能的。什么時候、什么背景更多層面考慮直銷的背景因素。要讓直銷放開，一定要考慮如何發揮它的真正功能，這是一個值得探討的問題。

　　政府監管和市場機制的平衡

　　政府監管和市場機制之間平臺的確立是另一個值得探討和考慮的。既然中國選擇了市場化，那就是承認這種市場機制在我們的發展過程中有積極作用。在這個發展過程中，政府和市場怎么互動，怎么取得一種相對的平衡？如果政府的相對機制和管理過重，在一定程度上不利于市場的發展，所以，目前國家在整個改革過程中，在很多領域都來調整這種關系。在直銷的領域，也同樣存在這樣的誤解，怎么加大直銷對整個市場運行和對它的一種執行。如果加大市場對它的影響和制約，就意味著是否選擇直銷是企業經營的一大戰略。如果做不好，自然被淘汰。但今天，這個問題確實難以達到理想的平衡。因為這方面的機制還沒建立起來。要使中國市場正常發展必須考慮這個問題，中國的經濟發展一切都涉及到市場的機制和監管的平衡。直銷應該交給市場來做，政府來監管。就目前的狀況來說，可能我們在直銷市場機制用的少，而更多的是來自于政府的控制。

　　還有一個問題，政府監控在特定的背景下可以有所加強，但是監管的能力問題是值得考慮的。怎么去監管？哪些該管？哪些該強都是值得商榷的。

　　單層或多層報酬的確定

　　還有一個最敏感的問題是報酬的單層還是多層。《直銷管理條例》很明確規定就是單層，直銷員直接銷售，不允許出現所謂的下線。這種直接銷售一方面是便于監管，另一方面能控制力度�！吨变N管理條例》減低發展下線和減少所謂的拉人頭等等大家不愿意看到的現象。實際上，只要我們設立了退出機制，在一定程度上就可以緩解這種過去所不愿看到的現象，緩解有些隱形的風險。所以，在直銷的過程中，要體現他的功能和滲透性。只要設立了退出機制，在一定程度上就緩解了他的風險，直銷的經營魅力和功能正在于滲透。但怎么來降低直銷滲透的功能和風險？這也是令政府頭疼的問題。我個人認為，只要設立了退出機制，就有可能從某種程度上緩解它的風險。直銷經營的內容和功能也許正在進行著滲透，假設不讓它滲透就失去了它某方面的功能。這關鍵就是要直接減低它給社會帶來的不安定，給個人帶來的風險。要積極的想辦法，既要發揮直銷的真正功能，又要降低它的負面功能。僅靠取消和控制，在短期可能會出現因為強制性，沒有商量的余地而暫時沒有安全隱患。但是從長遠看來，是不行的。直銷有這樣獨特的功效，我也相信直銷在發展過程中也會影響決策人的觀念，勢必會引起高層決策者在一定程度上對這個問題做出觀念的解釋。

　　另外，報酬問題與多層次相關的問題，也涉及直銷對直銷人是否有一個積極作用的問題，也是能否發揮直銷滲透市場功能的問題。這應在條例實施的具體過程中做出解釋。

　　總的來看，條例所透露的信息是設立較高的門檻：信譽門檻——５年經歷不能有違規行為；經濟門檻——也即資金門檻一億。在去年廈門會議時提出，企業要對自薦的行為勇于承擔責任，所以增加了一個信譽門檻。企業的信譽和品牌對是否選擇直銷要自行承擔責任，因為我相信一個企業要想做直銷是會珍惜它的信譽和品牌的。因為在銷售的過程中，銷售員和消費者之間是存在信息不對稱的情況的。信息不對稱，消費者、購物者往往就以品牌做保證。所以，好的直銷企業就會珍視他的信譽。從條例來看，高門檻對中國目前的發展到底是有利還是不利，一方面要經過一段時間的試運行，另外就是看能否培育這個市場。

　　另外，當前還是本著立法的基本出發點來考慮是有限制的直銷，這個限度就包括直銷許可證發放的限制；包括直銷的層次和有限度的控制；包括報酬撥付的控制�，F在，我也知道，方方面面對這個直銷條例有很多的看法和建議，目前甚至有一個政府高端的討論。因為大家認為這個條例有待商榷的地方。所以，大家不能一下子認為它又轉為利空了，要注意，一個國家、一個決策者還是希望這個國家發展，希望這個國家富裕。但是由于它特定的背景，特定的歷史，他不得不考慮整個關系的平衡。從專家的角度來說，直銷的立法還是有商榷的余地的。但是當上面還在商榷的時候，下面的人就使商榷的基礎沒有了，那就比較難了。所以，要抱著冷靜的心態看問題。一個有作為有經營智慧的經營者，就是在大家看不到機會的時候，他能發現機會；他能把大家認為最大風險的時候化險為夷。依我看，既然有這個大勢走向在這里，我們就應該能借勢，這正是對我們的挑戰。如果大家都認為是機會的時候反而就有問題了。我不希望中國的直銷在剛開始的時候就被決策層介入和關注，失去了商榷的機會。所以，做直銷的企業要從長計議，短期的困難會有，但從長遠的發展，機會會大于風險。短期而言，我相信通過大家共同來培育這個市場對大家都有好處。大家都愿意在這樣一個有生命力的市場各得其所。政府也愿意看到這樣的局面。所以，直銷對中國整個市場經濟的開放都是有作用的。而且直銷的整個立法還是會有一些過程。但我相信，既然直銷是一種有特殊經營功能的經營方式，從國家、從學者的角度來說都是十分歡迎的，因為他畢竟是在中國的一種新鮮的事物。畢竟中國還是有很多大智慧的人，我相信會想出很多的好方法。

　　從我個人而言，關鍵還是在于大家以什么樣的心態、什么樣的觀點來看問題。這是我們所要探討的。

　　直銷業動態

　　商務部建立

　　直銷行業管理網站

　　 本報訊 商務部建立的直銷行業管理網站（http://zxgl.mofcom.gov.cn/zxnet/index.jsp)已經開通，這將成為直銷企業今后披露信息的平臺。業界公認的直銷政策及法律解讀權威專家劉忠指出，“我們市場流通環節當中出現的問題很多，政府擔心的問題也是很多，所以信息報備和披露是非常重要的�！�

　　 直銷業資深專家胡遠江指出，《直銷管理條例》執行細則最大的特點就是對直銷公司和直銷員收入的透明化嚴格管理，商務部和工商總局將直接介入到企業和直銷員每月薪酬和納稅的管理中，堵住多層次直銷生存的空間。業內人士指出，這樣清晰透明的管理方式同時也保障了底層直銷員的利益，鼓勵直銷員以多勞多得的方式來代替拉人頭的錯誤做法。

　　和諧發展

　　與直銷立法論壇舉行

　　 本報訊 為配合《直銷管理條理》及《禁止傳銷條例》的頒布實施?由中國政法大學商學院、中國社會經濟調查研究中心等單位主辦的“和諧發展與直銷立法”專家論壇日前在京舉行。

　　 論壇圍繞“直銷業發展與和諧社會及市場經濟的關系”、“如何實現直銷業在法制監管下的健康發展”等問題進行了深入討論?與會專家學者對條例做了研討解析?對條例的具體實施和企業的跟進以及可能出現的問題?提出了更深層次的建議。

　　傳銷組織者

　　最高可罰２００萬元

　　 本報訊 國務院頒布的《禁止傳銷條例》和《直銷管理條例》已分別于１１月１日和１２月１日開始實施，條例規定，開放直銷業不等于允許傳銷，對傳銷的組織者和骨干分子最高可罰款２００萬元。

　　 黑龍江省工商局局長孟祥君強調，傳銷是國家明令禁止的違法行為，開放直銷業決不等于允許傳銷。縣級以上工商部門有權對傳銷的組織者、經營者、活動場所、相關合同、產品、設備等進行扣押，對有證據證明轉移或者隱匿違法資金的，可申請司法機關予以凍結，對舉報者將適當獎勵。

　　 直銷企業進行直銷員業務培訓違反有關規定的，工商部門應沒收違法所得，按情節可處３萬元以上３０萬元以下罰款，并吊銷直銷企業分支機構的執照，直至由國務院商務主管部門吊銷直銷企業的直銷經營許可證。

　　美國企業看好

　　中國直銷和電子商務市場

　　 本報訊 “我相信，在新興的中國直銷市場中，我們會大有可為。”美國萊科薩斯國際集團公司大中華及東南亞區總裁卡帝斯·布魯門先生日前在接受記者專訪時做上述表示。

　　 醞釀已久的中國《直銷管理條例》已正式實施。作為一家成立僅四年的直銷企業來說，中國大陸直銷市場的興起，自然吸引了萊科薩斯集團的目光。為此，卡帝斯表示，《直銷管理條例》為中外企業提供了一個大的舞臺，為那些正規的、有實力的直銷企業提供了良好的機遇和發展空間。

　　 面對中國大陸直銷市場，卡帝斯坦承，該集團經過市場調研和分析后，已經做好了進入中國大陸的前期準備，在進入中國大陸后，走本土化戰略。中國作為世貿組織的成員，隨著市場進一步擴大開放，將會有更多的具有市場增長潛力的行業?比如直銷行業?進入中國大陸。

　　甘肅省工商部門

　　加大打擊傳銷力度

　　記者程小旭 申章云蘭州報道 隨著國家《禁止傳銷條例》、《直銷管理條例》的正式實施，甘肅省工商部門加大打擊傳銷和監管直銷的力度。記者日前從甘肅省工商行政管理局獲悉，該局決定舉辦全省工商行政管理公平交易（經濟檢查）系統兩個《條例》執法培訓班。

　　“舉辦這次培訓班，是為了進一步加深對兩個《條例》重要意義和實質內容的理解，統一思想認識，增強責任感、使命感，從而推動打擊傳銷和監管直銷市場工作的開展�！备拭C省工商局副局長張漢文說。

　　另據了解，自１９９８年甘肅省工商局開展打擊傳銷至今年１０月底，全省各級工商行政管理機關緊密依靠政府、部門協作、綜合治理，堅持開展打擊傳銷專項行動，嚴格查辦大、要案件，嚴懲傳銷骨干分子，同時狠抓宣傳教育，提高群眾對傳銷欺騙性和危害性的認識，建立了打擊與監管的長效機制，打擊傳銷工作取得了階段性成效。據不完全統計，該省工商行政管理機關共查處傳銷和變相傳銷案件９８起，取締傳銷和變相傳銷窩點２１８起，遣散、清查傳銷人員２６０８２人（次），移送公安機關７件。