新《公司法》下的中國

     我在《中國直銷與資本市場（一）——資本約束下的中國直銷市場》中曾提到，2006年1月1日，中國即將實行新《公司法》和新《證券法》，而《直銷法》恰恰也是在2006年1月1日全國范圍內正式使用。直銷模式存在的基礎是直銷企業的正常生存、經營、發展，直銷法對直銷企業進入門檻的抬高，都使得2006年真正意義上的中國式直銷除了在《直銷法》中尋密生存的空間，同時也需要在新《公司法》和新《證券法》中尋找發展。本文從新《公司法》與原《公司法》的變化入手，探索在更為寬松和靈活的新《公司法》下，中國直銷業可以嘗試的各種道路。 

　　一、新《公司法》對中國直銷業兩個資本硬要求的降低 

　　由于中國《直銷管理條例》中對中國境內直銷企業設置了8000萬元注冊資本和2000萬元保證金這兩個很高的硬杠桿，以至于許多準備介入直銷業的公司倒吸一口涼氣。然后筆者在留意到新《公司法》對公司注冊資本的第二十六條和第二十七條的新規定，結合《直銷企業保證金存繳、使用管理辦法》第二條和第四條對保證金變化范圍的規定，在本系列文章第一篇《中國直銷與資本市場（一）——資本約束下的中國直銷市場》里，開門見山地進行具體的數據分析，提出了中國直銷企業對注冊資本和保證金兩項投入： 

　　（1）最低現金出資額為2000萬元人民幣； 

　　（2）最高現金出資額為18000萬元人民幣； 

　　（3）理想現金出資額為12400萬元人民幣 

　　的三個結論（詳見《中國直銷》2006年第1期《資本約束下的中國直銷市場》），使中國直銷業可以更加理性地從公司長期穩健經營角度看待和思考生存與發展的問題，而不是陷入宣揚賺快錢、找先機、賭卡位、炒短線的短視經營理念或是老鼠會騙人原罪之中。 

　　上面僅僅是從數字方面進行分析，現在則將從新《公司法》對原《公司法》的改革全面分析新《公司法》對中國直銷業的影響。 

　　二、新《公司法》對原《公司法》主要修訂及其對中國直銷業的影響 

　　新《公司法》通過借鑒其他國家的立法和總結自原《公司法》實行十多年來的實務經驗，增加了“有限責任公司的股權轉讓”和“公司董事、監事、高級管理人員的資格和義務”兩章；從內容上看，在股東的出資、公司的設立條件、公司的對外投資和對外擔保，成立一人公司，充分體現公司和股東的意思自治，小股東權益保護，公司管理者的義務和責任等方面作了較大的改動，從而對中國《直銷法》出臺后的中國直銷企業的生產和經營有直接的影響。 

　　（一）降低公司的設立條件 

　　相關條款： 

　　第二十六條：有限責任公司的注冊資本為在公司登記機關登記的全體股東認繳的出資額。公司全體股東的首次出資額不得低于注冊資本的百分之二十，也不得低于法定的注冊資本最低限額，其余部分由股東自公司成立之日起兩年內繳足；其中，投資公司可以在五年內繳足。 

　　有限責任公司注冊資本的最低限額為人民幣三萬元。法律、行政法規對有限責任公司注冊資本的最低限額有較高規定的，從其規定。 

　　第二十七條：股東可以用貨幣出資，也可以用實物、知識產權、土地使用權等可以用貨幣估價并可以依法轉讓的非貨幣財產作價出資；但是，法律、行政法規規定不得作為出資的財產除外。 

　　對作為出資的非貨幣財產應當評估作價，核實財產，不得高估或者低估作價。法律、行政法規對評估作價有規定的，從其規定。 

　　全體股東的貨幣出資金額不得低于有限責任公司注冊資本的百分之三十。 

　　第二十八條：股東應當按期足額繳納公司章程中規定的各自所認繳的出資額。股東以貨幣出資的，應當將貨幣出資足額存入有限責任公司在銀行開設的賬戶；以非貨幣財產出資的，應當依法辦理其財產權的轉移手續。 

　　股東不按照前款規定繳納出資的，除應當向公司足額繳納外，還應當向已按期足額繳納出資的股東承擔違約責任。 

　　第七十九條：設立股份有限公司，應當有二人以上二百人以下為發起人，其中須有半數以上的發起人在中國境內有住所。 

　　相關影響： 

　　新《公司法》不僅注冊資本的最低限額下調（第二十六條），同時允許分期出資（第二十六條）、放寬了對出資形式的限制（第二十七條）、降低了貨幣出資比例（第二十七條）、嚴格控制了注冊資本的出資方式（第二十八條），還降低了股份有限公司的發起人數量（第七十九條），從而大大降低了公司設立條件，其對直銷行業的具體影響主要在繳納注冊資本方面，相關影響已在《中國直銷與資本市場（一）——資本約束下的中國直銷市場》里和本文開頭部分分析，此處省略。 

　　相關結論： 

　　同上。 

　　（二）一人公司的特別規定 

　　相關條款： 

　　第五十八條：本法所稱一人有限責任公司，是指只有一個自然人股東或者一個法人股東的有限責任公司。 

　　第五十九條：一人有限責任公司的注冊資本最低限額為人民幣十萬元。股東應當一次足額繳納公司章程規定的出資額。 

　　一個自然人只能投資設立一個一人有限責任公司。該一人有限責任公司不能投資設立新的一人有限責任公司。 

　　第六十條：一人有限責任公司應當在公司登記中注明自然人獨資或者法人獨資，并在公司營業執照中載明。 

　　第六十一條：一人有限責任公司章程由股東制定。 

　　第六十二條：一人有限責任公司不設股東會。股東做出本法第三十八條第一款所列決定時，應當采用書面形式，并由股東簽名后置備于公司。 

　　第六十三條：一人有限責任公司應當在每一會計年度終了時編制財務會計報告，并經會計師事務所審計。 

　　第六十四條：一人有限責任公司的股東不能證明公司財產獨立于股東自己的財產的，應當對公司債務承擔連帶責任。 

　　相關影響： 

　　新《公司法》中，一人（一個自然人股東或者一個法人股東）公司仍是獨立法人，具有完全民事權利能力、民事行為能力和民事責任能力。在法律上明確承認一人公司合法存在，極大地有利于鼓勵公民和企業的自主創業，吸引民間資本，擴大投資渠道。同時，由于一人公司的股東僅有一人，缺乏股東間的相互制衡，所以，新《公司法》就一人公司專門設置了約束制度，如較一般有限責任公司更高的資本金要求（第五十九條）、限制股東設立一人公司的數量（第五十九條）、更為嚴格的信息披露制度（第六十條至第六十三條）、舉證責任倒置防止一人公司法人資格被濫用（第六十四條），以防止濫用一人公司制度，損害公司債權人的情形發生。所以，盡管新《公司法》承認了一人公司的形式，但從實際操作來看，一人公司是設立容易運營難。 

　　此外，實踐中還可能出現并非新設的一人公司，是基于股權轉讓而成立的一人公司，即存續意義上的一人公司。新《公司法》規定的通常的有限責任公司在最低出資額以及出資期限方面都與一人公司差別較大，因此在股權轉讓使得股東只剩下一名，但是最低注冊資本以及股東實際出資到位的資金都不符合一人公司的規定的情形時，新《公司法》并沒有規定，不排除將來出臺具體的實施細則解決實踐中的操作性問題。 

　　新《公司法》對中國直銷業的影響 

　　一人公司與直銷 

　　新《公司法》在一人公司的特別規定方面，對直銷業影響最大的當屬服務網點的設立和經營問題。在《商務部關于答復涉及直銷業有關問題的函》中，對服務網點有細化的要求，但只是給了一個比較寬泛的界定，但是對服務網點的出資方式、組織形式等，并沒有詳細要求和規定。 

　　服務網點在《直銷管理條例》中的定位就是對直銷企業分支機構的服務型延伸，而直銷企業為了方便管理，往往會要求服務網點是有獨立法人和經營資格的機構。如直銷業的風向標Amway（安利）在其2006年4月公布的以“一個不變、兩個堅持、三個全新、四大亮點、十項規范”為核心的《安利業務新綱要》中所說的：“服務網點則由公司擇優選拔的、擁有工商營業執照及符合公司要求固定經營場所的服務網點負責人進行經營，為銷售代表及消費者提供信息咨詢、售貨、退換貨等服務，但所有服務網點與銷售代表均由安利（中國）直接管理與監督”；而另一標志公司Avon（雅芳）在全國數以萬計的加盟店也都是有獨立法人和經營資格的機構。 

　　直銷的本意是為了降低其流通成本，基本上不設立任何分支機構，更不用談什么服務網點。但是在中國直銷法下的直銷行業，則大多會形成直銷企業在全國建立總公司和各地分支公司，而更基層服務網點由直銷企業高級經銷商進行品牌加盟，建立有獨立法人和經營資格的私營企業形式出現。以至于2006年1月1日當天，全國范圍內有不少個人注冊成立了一人公司，擬作為直銷企業的服務網點，以至于成為了媒體注目的焦點，一時洛陽紙貴。 

　　從直銷行業角度看，一人公司形式的出現是有利于服務網點的大規模擴展，但是從公司經營角度看，從新《公司法》中我們可以看出是設立容易運營難。盡管一時之間主流直銷媒體和大小直銷企業都大力提倡高級經銷商以一人公司形式設立服務網點，以形成有利于直銷企業和直銷商形式雙贏局面，但實際上這并不是最理性的選擇——盡管一人公司至少10萬元的注冊資本的門檻，對個人投資而言，并不算高，但關鍵在于一人公司的管理成本很高，僅就年年都需要會計師事務所審計就足以讓一人公司頭疼，更別說其嚴格的信息批露制度和防止法人資格濫用制度。 

　　相關結論： 

　　建議服務網點以非一人公司形式的有限責任公司形式進行推廣。很明顯，一人公司的成本高于有限責任公司的成本。以非一人公司的有限責任公司形式推廣服務網點，既可以避免一人公司的嚴格的管理成本，同時，注冊資本等相關要求還可以更加靈活——由于新《公司法》下，“有限責任公司注冊資本的最低限額為人民幣三萬元”，“公司全體股東的首次出資額……不得低于法定的注冊資本最低限額，其余部分由股東自公司成立之日起兩年內繳足”、“股東可以用貨幣出資，也可以用實物、知識產權、土地使用權等可以用貨幣估價并可以依法轉讓的非貨幣財產作價出資”，“全體股東的貨幣出資金額不得低于有限責任公司注冊資本的百分之三十”，所以，直銷企業高級經銷商完全可以以自己的房產等實物資產作價3萬元作為首次出資，成立非一人公司形式的有限責任公司，然后在成立之日的兩年內，再續交15000元現金作為注冊資本，就可以滿足“全體股東的貨幣出資金額不得低于有限責任公司注冊資本的百分之三十”之要求。此時，只需要有兩個或兩個以上的自然人股東或合伙人即可，這就為像Amway（安利）、Nuskin（如新）等傳統的月銷售額要求較高的直銷企業經常會出現的夫妻檔高級經銷商提供了方便——夫妻式二人有限責任公司將成為《直銷法》和新《公司法》下最適合個體投資的服務網點形式——這也符合直銷公司大力塑造美滿幸福的夫妻直銷明星及家庭的文化體系要求。 

　　而且，由于在《商務部關于答復涉及直銷業有關問題的函》（商資函[2005]98號）中規定：“直銷企業可根據業務發展需要增加服務網點。在已批準從事直銷的地區增加服務網點不需要報批，但其方案應通過省級商務主管部門報商務部備案”，所以，如果高級直銷商在成立非一人公司的有限責任公司作為服務網點后，即使跳槽到其它公司，也不影響其服務網點在法律形式上的存在，可以辦理服務網點變更手續后由直銷企業向省級商務主管部門申請備案，就可自然過渡到新直銷企業，從而加大基層直銷人員和服務網點的流動性。 

　　（三）公司對外投資和擔保的規定 

　　相關條款： 

　　第十五條：公司可以向其他企業投資；但是，除法律另有規定外，不得成為對所投資企業的債務承擔連帶責任的出資人。 

　　第十六條：公司向其他企業投資或者為他人提供擔保，依照公司章程的規定，由董事會或者股東會、股東大會決議；公司章程對投資或者擔保的總額及單項投資或者擔保的數額有限額規定的，不得超過規定的限額。 

　　公司為公司股東或者實際控制人提供擔保的，必須經股東會或者股東大會決議。 

　　前款規定的股東或者受前款規定的實際控制人支配的股東，不得參加前款規定事項的表決。該項表決由出席會議的其他股東所持表決權的過半數通過。 

　　第一百二十二條：上市公司在一年內購買、出售重大資產或者擔保金額超過公司資產總額百分之三十的，應當由股東大會做出決議，并經出席會議的股東所持表決權的三分之二以上通過。 

　　相關影響： 

　　公司進行對外投資和擔保是公司一項正常的經營活動，但卻是在實踐中長期困擾公司以及公司股東們的一個問題，由于原《公司法》不但有對外投資的限制，而且對于注冊資本的要求也相對較高。通常為了使對外投資不超過公司凈資產的50%，只有增加母公司的注冊資本，這在一定程度上限制了投資和經濟的發展，也變相的干擾了公司的經營自主權；同時，原《公司法》在對外擔保問題上和對外投資一樣，都還不是公司章程的必備條款，有關擔保和對外投資的重要問題都沒有在章程中做出約定。新《公司法》不僅取消了公司對外投資在投資額上對凈資產限制（第十五條）和投資對象上從有限責任公司和股份有限公司兩類主體擴大到“企業”的限制（第十五條），同時將公司對外投資和擔保股東和金額限制要求寫入公司章程（第十六條），明確了對外投資和擔保的決策機構是股東會（股東大會）或董事會（第十六條），還明確了公司對外投資的有限責任（第十五條），從而規范和簡化了公司對外投資和擔保的要求。